過期食品職業打假行政糾紛的解決之道

近20年來，職業打假人在食品藥品安全領域發揮了市場監督的功能。由於市面上的食品琳琅滿目，食品藥品監管部門很難做到事無巨細，而職業打假人從消費者的角度對市場秩序的監督起到了彌補漏洞的作用。調動公民的食品安全意識、法治意識，共同抵制食品領域的違法行為，也是食品藥品監管部門一直努力的方向。但是，隨著食品安全社會關注度的提升，有些人把打假當成了一種營生，一種賴以生存的手段，為了牟取私利，利用法律空白和商家息事寧人的心理獲得灰色收入。過期食品成為打假新熱點近年來，職業打假人在預包裝食品標簽、食品中添加藥品、進口產品非法添加非食品原料、假冒偽劣產品等方面進行頻繁打假。如今，職業打假人又發現了另一金礦過期食品。近期，職業打假人對食品經營者銷售超過保質期食品的違法行為進行打假的熱情高漲。以廣東省為例，近半年多來，廣東省轄區內的廣州、深圳、珠海、東莞、江門、惠州、順德等地市區食品藥品監管部門，收到有關過期食品的投訴舉報案件近6000宗。廣東省食品藥品監管局作為復議機關收到的行政復議案件531宗，其中過期食品案件378宗﹔被訴訟案件共72宗，其中，廣東省局因作出維持決定而成為共同被告的過期食品訴訟案件44宗。個別地方的食品監管部門在調查過期食品投訴舉報案件過程中發現，一些職業打假人涉嫌存在造假打假的行為。例如，東莞、江門地區個別超市向食品監管部門提供的監控視頻顯示，一些職業打假人將自帶的過期食品放置於超市貨架上，后購買涉案食品、開具購物小票，並向當地食品藥品監管部門投訴舉報該超市存在銷售過期食品的行為。有涉案超市建立了食品的購銷存記錄系統，在職業打假人購買涉案食品后，該超市的記錄系統居然顯示涉案食品數量為1。可見，上述案例中的職業打假人舉報涉案超市存在銷售過期食品的行為，涉嫌敲詐商家、騙取舉報獎勵。筆者了解到，在東莞和順德地區，因為有些商家頻頻被惡意職業打假人設局敲詐勒索，已經聯合起來對抗執法或集體上訪。職業打假人舉報商家銷售過期食品的模式較為固定，一般情況下，職業打假人進行投訴舉報時，會提交涉案食品圖片、購物小票或發票、購物視頻及《投訴舉報信》。其中，購物視頻是原始載體，且具有連貫性，直接反映了被舉報人存在銷售過期食品的行為。但經執法調查，一般情況下，現場均無過期食品在售，被舉報商家僅承認小票或發票是其所出具，不承認曾經銷售過被舉報批次產品，對購物視頻的真實性提出質疑。然而，無論被舉報商家是否已經履行了法定的進貨查驗義務或建立了完善的記錄制度，隻有極少數商家能做到自証清白。堅持依法行政、源頭治理筆者認為，雖然辦理大量的過期食品投訴舉報案件會消耗大量的監管資源，但是，在法律法規對職業打假人的行為未做出進一步規范之前，各級食藥監管部門應始終堅持依法、依職責的原則，對其做到不排斥、不遷就，並依據《食品藥品投訴舉報管理辦法》第二條的規定，對職業舉報人提供的線索進行執法檢查。根據新修訂《食品安全法》，未建立完善的進貨查驗、銷售記錄制度是一種違法行為，銷售過期食品是另一種違法行為，對這兩種違法行為應該分別依法處理。對於未建立完善的進貨查驗和銷售記錄制度的違法行為，應依據新修訂《食品安全法》第一百二十六條第一款的規定給予責令改正、警告處理。對於被舉報商家是否存在銷售過期食品的違法行為的認定以及如何進行處罰，筆者提供以下三點處理意見供參考：第一，被舉報商家如果能提供証據証明其未銷售過被舉報批次的產品給舉報人，應認定該違法事實不成立，依據《食品藥品行政處罰程序規定》第三十八條第三項的規定作出不予行政處罰決定。第二，若查實被舉報商家確實存在銷售過期食品行為，應依據新修訂《食品安全法》第一百二十四條的規定進行處罰。若商家違法行為輕微且能夠及時糾正，沒有造成危害后果的，考慮到過罰相當及處罰合理性原則，可依據《行政處罰法》第二十七條第二款的規定作出不予行政處罰的決定。第三，依據《最高人民法院關於行政訴訟証據若干問題的規定》以及《最高人民法院關於民事訴訟証據的若干規定》的相關條款，並結合此類案件，雖然舉報人提交的購物視頻直接反映了被舉報商家存在銷售過期食品的行為，但是，如果被舉報商家不承認有銷售涉案批次產品給舉報人的事實，則購物視頻的真實性存疑，執法人員不能僅憑該購物視頻，或者被舉報商家未能提供証據証明未銷售過被舉報批次的產品給舉報人，就推斷其存在銷售過期食品的行為。監管部門應進行全面調查取証，並對相關涉案証據材料的合法性、真實性、關聯性進行分析判斷、綜合運用，形成完整的証據鏈，才能准確定案。如果窮盡調查手段，仍無法認定被舉報商家存在銷售過期食品的違法行為，應認定該違法事實不成立，依據《食品藥品行政處罰程序規定》第三十八條第三項作出不予行政處罰決定。此外，對於職業打假人投訴舉報商家銷售過期食品類案件高發的現象，應從源頭找出問題並進行解決。首先，要從根本上杜絕造假問題，加強監管，完善制度設計。可以以商家出具的購物小票為線索，如果商家打印出來的購物小票有顯示產品批次的信息，職業打假人便無空可鑽。其次，從近半年來收到的過期食品投訴舉報案件的數據分析來看，每星期收到職業舉報人的案件少則數十宗，多則上百宗，已經呈現出蔓延及快速增長的趨勢，且大多數案件附有購物視頻，從常理分析，不符合正常消費規律。筆者認為，過期食品案件數量巨大，且涉及地域面廣，並已出現了風險事件，長此以往，有引發系統性風險的可能性。為了維護社會穩定，公安機關應盡早介入調查，嚴厲打擊職業打假人敲詐勒索商家、騙取舉報獎勵的惡劣行為，從源頭解決問題。

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